Cвидетельский иммунитет в налоговых правоотношениях

Свидетельские показания
Налоговые инспекторы в числе прочих доказательств, как при проведении проверок, так и в рамках организации анализа перед проведением проверки, используют свидетельские показания. Сотрудников компании, ее руководителей, могут вызвать в инспекцию для беседы, оштрафовать за неявку, привлечь к ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу ложных показаний. Что может сделать налогоплательщик для того, чтобы оппоненты не смогли использовать в спорах такой аргумент, как сведения, полученные из уст свидетелей?
Процессуальные тонкости
В том случае, когда инспекторы привлекают к проверкам сотрудников правоохранительных органов, их действия должны соответствовать процессуальным требованиям законодательства об оперативно-розыскной деятельности (ОРД). А закон требует, чтобы свидетельские показания были закреплены в документе, содержащем сведения о том, что допрашиваемое лицо предупреждено об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу ложных показаний. И документ под названием «Объяснение», который иногда берут со свидетелей, такими свойствами не обладает, а потому не может быть использован как надлежащее доказательство в суде.
Однако сотрудники фискального ведомства могут попытаться раздобыть свидетельские показания и вне рамок ОРД, без участия правоохранителей. Но и в этом случае инспекторы должны соблюдать нормы процессуального законодательства.
Так, доказательства можно собирать лишь в рамках проверки либо при проведении других мероприятий налогового контроля. Предпроверочный анализ в их число не входит. Запрещено проведение допросов и во время камеральной проверки.
Чего они добиваются
Какую информацию налоговики хотят получить при проведении допроса? Их основная цель – найти формальный повод для проведения выездной налоговой проверки. А для этого требуются соответствующие основания: наличие средств, которые можно взыскать с налогоплательщика, плюс основания для доначислений. Именно из таких соображений налоговики занимаются анализом движения денег по счетам, изучают книги покупок и продаж, требуют сведения от контрагентов, допрашивают свидетелей.
Если соответствующую информацию инспекторы не получили – вы сможете избежать выездной проверки.
Вас вызывают на допрос в инспекцию. С одной стороны, нежелательно представлять фискальному ведомству опасную для вас информацию, а с другой – вы не хотите подвергать себя риску привлечения к ответственности (налоговой или административной).
Конечно, вы можете рассудить, что штраф (по налоговому законодательству) за отказ от явки на допрос невелик, всего тысяча рублей. Но учтите, что вас могут привлечь уже к административной ответственности и в судебном порядке оштрафовать на более крупную сумму: от 500 до 4000 рублей.
Поэтому оптимальный вариант – явка на допрос в сопровождении представителя и отказ от дачи показаний со ссылкой на ст. 51 Конституции РФ.
Инспекторы могут прийти к выводу о неправомерности подобного отказа и оштрафуют вас уже на 3000 рублей.
Тогда вам стоит обжаловать подобное решение. В качестве аргумента сошлитесь на сложившуюся судебную практику: положения ст. 51 Конституции применимы к любому виду процесса, по поводу любых правоотношений (уголовных, гражданско-правовых и административных). К числу последних суды относят и налоговые правоотношения. Если подобные аргументы не остудят пыл налоговиков – стоит обратиться с жалобой в прокуратуру, оспаривая решение инспекторов и требуя от них возмещения причиненного ущерба.
Напомню: в соответствии с ч. 1 ст. 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против себя самого и своих родственников, круг которых определен законом. И отсутствие отметки о том, что свидетель под роспись ознакомлен со своим конституционным правом, является серьезным процессуальным нарушением, что вполне может привести к исключению из числа принимаемых судом доказательств такого протокола допроса.
Жалуемся по всем правилам
В заявлении, которое вы направляете в прокуратуру, следует указать все реквизиты акта, на основании которого инспекторы привлекают вас к юридической ответственности. Поскольку Конституция РФ является документом прямого действия, нужно обязательно сослаться на нарушение своих прав и свобод, закрепленных в этом основополагающем документе. Суть вашей жалобы прокурору – просьба о воздействии на руководителя налоговой инспекции. Прокурор может вынести в его адрес представление, в котором потребует устранить нарушение закона.
А поскольку Конституция содержит положение о приоритете норм международного права над внутренним законодательством, можно сослаться и на международные пакты.
Кто может молчать
Остается выяснить, на кого распространяются положения Конституции о свидетельском иммунитете, что собственно значит, отказ свидетельствовать против самого себя? Это практически в любом случае руководитель компании и главный бухгалтер, поскольку именно к ним могут быть применены различные виды юридической ответственности, от административной и субсидиарной разновидности гражданско-правовой вплоть до уголовной (для главы организации). Если прочим сотрудникам компании грозит опасность привлечения к ответственности – они тоже имеют право воспользоваться нормами Конституции.
Сама ФНС также склонна считать, что в качестве свидетелей можно использовать лишь тех, кто не заинтересован в исходе дела.
Руководитель организации и главбух – всегда лица заинтересованные.
В отношении прочих свидетелей вопрос должен решаться в индивидуальном порядке. Разумеется, налоговики могут попросить налогоплательщика представить свои пояснения в том, что касается правильности исчисления и уплаты налогов, страховых взносов. А свидетель, обладающий иммунитетом, может как дать соответствующие показания, так и отказаться от этого.
Если вы решились на подобный шаг – можете использовать один из двух приемлемых способов:
- пишете заявление в адрес руководителя налогового органа, где отказываетесь от дачи показаний со ссылкой на Конституцию, заверяете его у нотариуса и отправляете по почте, вложив в ценное письмо опись;
- отказываетесь от дачи показаний при проведении допроса, сделав соответствующее письменное указание об этом в протоколе.
Где проходит допрос
В рамках приостановленной налоговой проверки допрос не должен проводиться на территории проверяемого налогоплательщика (см. Письмо Минфина России от 18 января 2013 года № 03-02-07/1-11, Письмо ФНС России от 21 ноября 2013 года № ЕД-3-2/4395@, п.26 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 57).
Судебная практика
- п. 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57;
- постановление Президиума ВАС № 17393/2010, арбитражные дела № А14-4435/2013, А14-14397/2013, А36-3466/2012, А36-9509/2015;
- п. 1 постановления Пленума ВС от 30.06.2015 № 29;
- представление № 71-2018 Грязинского межрайонного прокурора об устранении нарушений налогового законодательства в адрес МИФНС России № 1 по Липецкой области;
- п. 7,17 постановления Пленума ВС от 28.12.2006 № 64;
- апелляционные определения Свердловского от 23.04.2014 № 33-3839/2014 и Тамбовского от 19.12.2016 № 33а-4677/2016 областных судов.

Евгений Сивков.
Обязательно подпишитесь на мою рассылку, и вы получите: методичку «Что делать, если вы узнали, что "завтра" к вам придет налоговая проверка», 15 схем для законной оптимизации НДС, НДФЛ, Налога на прибыль и страховых взносов, и многое другое. Переходите по ссылке и подписывайтесь>>>
http://nalog-1.ru/rassylka/